2008/10/20【数式で理解する偽装請負】

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■■┃  本では読めない労務管理の「ミソ」
□□┃  山口社会保険労務士事務所
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こんにちは。山口社会保険労務士事務所の山口正博です。



「URLが記載されているにもかかわらず、テキスト形式で
配信されているのですが、大丈夫ですか?」

というご指摘を先日いただきました。
ご指摘、ありがとうございます。


本来、テキスト形式とHTML形式を選択できるのが理想なのです
が、配信システムの都合上、現行の配信方式がデフォルトであり、
配信モードの選択ができないのが現状です。

今後、システムの改良が進めば、モード選択もできるかと思い
ます。


ご不便をおかけすることもありますが、
何卒よろしくお願いいたします。




このレポートは、定期的に、コラム形式で、
労務管理に役立つ内容を配信するレポートです。

興味本位で読むのもよし。
就業規則を作る前に読むのもよし。
つまみ食い感覚(?)で読むのもよし、です。

どうぞ、ご自由にご活用下さい。


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今日のTOPIC
1: 数式で理解する偽装請負
混ぜるな危険!?

2: 編集後記

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■  数式で理解する偽装請負
■■ 混ぜるな危険!?
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■派遣、請負、雇用。


最近は、労働関連のニュースも多くあり、皆さんの知識も
かなり拡がっているのではないでしょうか。


今回のテーマは「偽装請負」です。
数式と言っても、因数分解とかは使いません(笑)。


暫く前だと、ニュースや新聞でもチラホラと登場していた
言葉なのですが、最近はあまり見かけませんね。


偽装請負を理解するために、単純に数式化すると、

『派遣+請負=偽装請負』(偽装派遣という呼び方も)
『雇用+請負=偽装請負』

という形になります。


属性の異なる契約が混ざると、偽装請負になるということが
わかりますね。


まさに、化学反応のごとくで、混ざる前は正常でも、実際に
混ざると危険なモノが出来上がるという仕組みです。硫化水素
の精製実験(中学時代に理科の実験で実施しました。少々、
危険な実験でしたね)をイメージすると分かりやすいでしょうか。

ただ、サブプライムローンのように複雑なものではありません。




■派遣元が指示を出す。


労働者派遣の場合、雇用契約は雇用元と結びます。


雇用とは、民法では、
【雇用は、当事者の一方が相手方に対して労働に従事すること
を約し、相手方がこれに対してその報酬を与えることを約する
ことによって、その効力を生ずる。】(第623条)

となっており、今回重要なポイントは、「社員に命令するのは
雇用主」であるということです。

つまり、派遣先の社員さんが派遣社員さんに命令しては
いけないのが「建前」です。



しかし、実際の現場では、派遣社員さんに指示を出さないと
仕事になりませんよね。

なので、仕事に必要な指示等はできます。

派遣の場合、派遣先に、派遣元から来たリーダーなどがいます
(いない時もある)ので、その人の指示を受けて仕事をする
こともあります。



一方、請負は、
【請負は、当事者の一方がある仕事を完成することを約し、
相手方がその仕事の結果に対してその報酬を支払うことを
約することによって、その効力を生ずる。】(民法632条)

請負のポイントは、「請負で働く人には、指示や命令が
できない」ということです。


雇用(この文脈だと派遣でしょうか)は命令できる、
請負は命令できない。

混ぜれば(派遣+請負)不都合が生じることが分かりますね。
水と油みたいなものとも言えます。


偽装請負の話に戻すと、
派遣元が社会保険や有給休暇などの待遇を用意しなかった
時には、偽装請負になっている可能性が出てきます。

派遣先は派遣社員さんの待遇を考慮しませんので、雇用して
いる側が社会保険等の待遇を準備しないといけないのです。

更には、派遣社員さんに何らの指示も出さず、派遣先に一任
している場合も偽装請負の可能性が大きいですね。




■請負の人に指示を出すことはできない。


完全歩合制で働く場合も請負の形態になります。
指示を受けないので、自由裁量で働く人達です。

完全歩合制は労働基準法で違法だと牽制されますが、
働く側が納得しているならば、完全歩合制で働くことも
できるでしょう。


ただ、「雇用」という契約で、会社が指揮命令を出して、
かつ完全歩合制というのは、違法と指摘される可能性が
非常に大きいです。


完全歩合制は、「請負で」、「社員に指示をしないで」
実施するのが最も無難です。

しかし、指示もなく働けないのが現実でしょうが、、、




■混ぜないこと。


今回の内容を一言で集約すると、雇用関連の契約は、
「混ぜると危険」であるということです。


おいしいとこ取りをした契約は、往々にして偽装請負に
なりやすいものです。

派遣会社だけが偽装請負になるわけではない、ということ
には特に注意です。

単一の会社と契約していても、偽装請負になる可能性は
ありますので。


「雇用」なのか、「請負」なのか、「派遣」なのか。
明確に分けることが必須です。

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